--- 類型: "釋字" 字號: "釋字第451號" 案名: "" 公布日期: "1998-03-27" 公布日期_民國: "87年03月27日" 院令字號: "" 爭點: "時效取得地上權登記要點限制共有人申請之規定違憲？" 相關法條: ["憲法第15條", "司法院釋字第291號解釋", "民法第769條", "民法第770條", "民法第772條", "民法第827條", "民法第828條", "民法第832條", "民法第945條", "時效取得地上權登記審查要點第3點第5款（內政部77.8.17.台內地字第621464號函頒）"] 意見書篇數: 4 原始出處: "https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310632" 抓取時間: "2026-07-27T14:46:49+0800" --- # 釋字第451號 > [!info] 原始出處 > 司法院憲法法庭網站 · [官網原文](https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310632) · 公布 87年03月27日 · 抓取於 2026-07-27 ## 解釋爭點 時效取得地上權登記要點限制共有人申請之規定違憲？ ## 解釋文 **（1）** 　　時效制度係為公益而設，依取得時效制度取得之財產權應為憲法所保障，業經本院釋字第二九一號解釋釋示在案。地上權係以在他人土地上有建築物，或其他工作物，或竹木為目的而使用其土地之權，故地上權為使用他人土地之權利，屬於用益物權之一種。土地之共有人按其應有部分，本於其所有權之作用，對於共有物之全部雖有使用收益之權，惟共有人對共有物之特定部分使用收益，仍須徵得他共有人全體之同意。共有物亦得因共有人全體之同意而設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權。於公同共有之土地上為公同共有人之一人或數人設定地上權者亦同。是共有人或公同共有人之一人或數人以在他人之土地上行使地上權之意思而占有共有或公同共有之土地者，自得依民法第七百七十二條準用同法第七百六十九條及第七百七十條取得時效之規定，請求登記為地上權人。內政部中華民國七十七年八月十七日台內地字第六二一四六四號函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定，共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登記，與上開意旨不符，有違憲法保障人民財產權之本旨，應不予適用。 ## 理由書 **（1）** 　　時效制度係為公益而設，依取得時效制度取得之財產權應為憲法所保障，業經本院釋字第二九一號解釋釋示在案。地上權係以在他人土地上有建築物或其他工作物或竹木為目的而使用其土地之權，為民法第八百三十二條所明定。故地上權為存在於他人土地上之物權，以使用他人土地為目的，屬於用益物權之一種。土地之共有人本於所有權之作用，對於共有物之全部，雖有使用收益之權，惟此使用收益權，仍應按其應有部分而行使，若共有人逾越其應有部分之範圍而為使用收益，即係損及他共有人之利益而與侵害他人之所有權同。故共有人對共有物之特定部分使用收益，仍須徵得他共有人全體之同意，非謂共有人得對共有物之全部或任何一部有自由使用收益之權利。從而共有人之一人或數人自得與他共有人全體訂定共有土地之分管契約，共有物亦得因共有人全體之同意而設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權。又土地為數人公同共有者，各公同共有人之權利，及於公同共有土地之全部，此觀民法第八百二十七條第二項之規定自明。惟依民法第八百二十八條規定：「公同共有人之權利義務，依其公同關係所由規定之法律或契約定之。」「除前項之法律或契約另有規定外，公同共有物之處分及其他權利行使，應得公同共有人全體之同意。」準此，公同共有人之一人或數人依其公同關係所由規定之法律或契約而使用收益公同共有之土地者，係本於公同關係而行使權利，若公同共有人全體將公同共有之土地為公同共有人之一人或數人設定地上權，則為公同共有物之處分行為，地上權人因該處分行為而取得用益物權。地上權既為一種物權，自得因時效而取得，然地上權取得時效之第一要件須為以行使地上權之意思而占有他人之土地。若依其所由發生之事實之性質，無行使地上權之意思者，非有變為以行使地上權之意思而占有之情事，其取得時效不能開始進行。從而占有土地之始係基於共有人之地位、公同共有人因公同關係享有之權利、抑或無權占有之意思者，既非基於行使地上權之意思，嗣後亦非有民法第九百四十五條所定變為以行使地上權之意思而占有，即不具備取得時效之前提要件。若共有人或公同共有人於占有之共有或公同共有土地，對於使其占有之他共有人或公同共有人表示變為以在他人之土地上行使地上權之意思而占有，自得本於民法第七百七十二條準用第七百六十九條、第七百七十條，主張依時效而取得地上權，請求登記為地上權人。內政部七十七年八月十七日台內地字第六二一四六四號函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定，共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登記，與上開意旨不符，有違憲法保障人民財產權之本旨，應不予適用。 大法官會議　主　席　翁岳生 　　　　　　大法官　劉鐵錚　吳　庚　王和雄　王澤鑑 　　　　　　　　　　林永謀　施文森　城仲模　孫森焱 　　　　　　　　　　陳計男　曾華松　董翔飛　楊慧英 　　　　　　　　　　戴東雄　蘇俊雄 ## 意見書（4 篇） ### 1. 451抄本（含解釋文、理由書、意見書、聲請書及附件） > 原始檔：[官網 PDF](https://cons.judicial.gov.tw/download/download.aspx?id=367761) > [!warning] 白話解說（AI 生成，非原文，不得引用） > **立場**：抄本。可見部分為多數意見之解釋文與理由書，及附件之行政法院判決。 > **核心主張**：多數意見認時效制度係為公益而設，依取得時效取得之財產權應為憲法所保障（釋字第二九一號參照）；共有物得因共有人全體之同意而設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，於公同共有土地亦同。地上權取得時效之第一要件須以行使地上權之意思占有他人土地，占有之始若係基於共有人地位或公同關係所享有之權利，即不具備取得時效之前提要件。惟共有人或公同共有人若對於使其占有之他共有人表示變為以在他人土地上行使地上權之意思而占有，即得依民法第七百七十二條準用第七百六十九條、第七百七十條請求登記為地上權人。內政部時效取得地上權登記審查要點第三點第五款禁止共有人就共有土地申請，與上開意旨不符而有違憲法保障財產權之本旨，應不予適用。 > **與多數意見的差異**：內文未明確交代與多數意見之分歧。 1 四 五 一 司法院釋字第四五一號解釋 中華民國 87 年 3 月 27 日 院台大二字第 07012 號 解 釋 文 時效制度係為公益而設，依取得時效制度取得之財產權應為憲 法所保障，業經本院釋字第二九一號解釋釋示在案。地上權係以在 他人土地上有建築物，或其他工作物，或竹木為目的而使用其土地 之權，故地上權為使用他人土地之權利，屬於用益物權之一種。土 地之共有人按其應有部分，本於其所有權之作用，對於共有物之全 部雖有使用收益之權，惟共有人對共有物之特定部分使用收益，仍 須徵得他共有人全體之同意。共有物亦得因共有人全體之同意而設 定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權。於公同共有之土 地上為公同共有人之一人或數人設定地上權者亦同。是共有人或公 同共有人之一人或數人以在他人之土地上行使地上權之意思而占有 共有或公同共有之土地者，自得依民法第七百七十二條準用同法第 七百六十九條及第七百七十條取得時效之規定，請求登記為地上權 人。內政部中華民國七十七年八月十七日台內地字第六二一四六四 號函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定，共有人 不得就共有土地申請時效取得地上權登記，與上開意旨不符，有違 憲法保障人民財產權之本旨，應不予適用。 解釋理由書 時效制度係為公益而設，依取得時效制度取得之財產權應為憲 法所保障，業經本院釋字第二九一號解釋釋示在案。地上權係以在 他人土地上有建築物或其他工作物或竹木為目的而使用其土地之權 ，為民法第八百三十二條所明定。故地上權為存在於他人土地上之 物權，以使用他人土地為目的，屬於用益物權之一種。土地之共有 人本於所有權之作用，對於共有物之全部，雖有使用收益之權，惟 此使用收益權，仍應按其應有部分而行使，若共有人逾越其應有部 分之範圍而為使用收益，即係損及他共有人之利益而與侵害他人之 司法院釋字第四五一號解釋 2 所有權同。故共有人對共有物之特定部分使用收益，仍須徵得他共 有人全體之同意，非謂共有人得對共有物之全部或任何一部有自由 使用收益之權利。從而共有人之一人或數人自得與他共有人全體訂 定共有土地之分管契約，共有物亦得因共有人全體之同意而設定負 擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權。又土地為數人公同共 有者，各公同共有人之權利，及於公同共有土地之全部，此觀民法 第八百二十七條第二項之規定自明。惟依民法第八百二十八條規定 ：「公同共有人之權利義務，依其公同關係所由規定之法律或契約 定之。」「除前項之法律或契約另有規定外，公同共有物之處分及 其他權利行使，應得公同共有人全體之同意。」準此，公同共有人 之一人或數人依其公同關係所由規定之法律或契約而使用收益公同 共有之土地者，係本於公同關係而行使權利，若公同共有人全體將 公同共有之土地為公同共有人之一人或數人設定地上權，則為公同 共有物之處分行為，地上權人因該處分行為而取得用益物權。地上 權既為一種物權，自得因時效而取得，然地上權取得時效之第一要 件須為以行使地上權之意思而占有他人之土地。若依其所由發生之 事實之性質，無行使地上權之意思者，非有變為以行使地上權之意 思而占有之情事，其取得時效不能開始進行。從而占有土地之始係 基於共有人之地位、公同共有人因公同關係享有之權利、抑或無權 占有之意思者，既非基於行使地上權之意思，嗣後亦非有民法第九 百四十五條所定變為以行使地上權之意思而占有，即不具備取得時 效之前提要件。若共有人或公同共有人於占有之共有或公同共有土 地，對於使其占有之他共有人或公同共有人表示變為以在他人之土 地上行使地上權之意思而占有，自得本於民法第七百七十二條準用 第七百六十九條、第七百七十條，主張依時效而取得地上權，請求 登記為地上權人。內政部七十七年八月十七日台內地字第六二一四 六四號函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定，共 有人不得就共有土地申請時效取得地上權登記，與上開意旨不符， 有違憲法保障人民財產權之本旨，應不予適用。 大法官會議 主 席 大法官 翁岳生 大法官 劉鐵錚 吳 庚 王和雄 3 四 五 一 王澤鑑 林永謀 施文森 城仲模 孫森焱 陳計男 曾華松 董翔飛 楊慧英 戴東雄 蘇俊雄 協同意見書 大 法 官 陳 計 男 按物權除法律別有規定外，不得創設，民法第七百五十七條定 有明文。地上權依民法第八百二十三條規定，係以在他人土地上有 建築物或其他工作物或竹木為目的而使用土地之權。基於土地所有 權與土地利用權得以分開並由不同之人享有其權利之法理，及為增 進土地之充分利用，本席固贊成共有人得基於全體共有人（不論分 別共有抑公同共有）之同意，得於共有土地上，為共有人中之一人 或數人設定地上權，但對於共有人之依取得時效規定取得地上權， 解釋文謂：「共有人或公同共有人之一人或數人以在他人之土地上 行使地上權之意思而占有共有或公同共有之土地者，自得依民法第 七百七十二條準用第七百六十九條及第七百七十條取得時效之規定 ，請求登記為地上權人」，雖為本席所同意，但多數意見謂；「若 共有人或公同共有人於占有之共有或公同共有土地，對於使其占有 之他共有人或公同共有人表示變為以在他人之土地上行使地上權之 意思而占有，自得本於民法第七百七十二條準用第七百六十九條、 第七百七十條，主張依時效取得地上權」云云，本席則認並非無疑 。蓋在共有人或公同共有人於占有之初，主觀上即以認共有之土地 為他人之土地，而以取得地上權之意思而占有者，如並具備其他因 時效取得之要件時，認其因時效取得地上權，而可申請登記為地上 權人，固無疑問，若共有人於占有之初主客觀上已認識其占有之土 地，係為自己與他人所共有或公同共有，即難謂係以在他人土地上 而為占有，其後能否再就其主客觀上已認識之共有土地因「表示」 之行為而改變為係以在他人之土地為占有之意思而予占有？前後主 觀之認識可否如此矛盾？非無推求之餘地。內政部七十七年八月十 七日台內地字第六二一四六四號發布時效取得地上權登記審查要點 司法院釋字第四五一號解釋 4 第三點第五款規定，共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登 記，逾越法律所定取得地上權之要件，固違憲法保障人民財產權之 本旨，但解釋理由中之上述部分，則為本席所不贊同。爰提出協同 意見書如上。 不同意見書 大法官 陳計男 城仲模 本案所須解釋者厥為共有人一人或數人於共有土地上得否依時 效取得地上權，內政部七十七年八月十七日台內地字第六二一四六 四號函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款拒絕登記之 規定是否有違憲法保障人民財產權之意旨？可決多數通過之解釋文 以「共有物亦得因共有人全體之同意而設定負擔，自得為共有人之 一人或數人設定地上權」，導出肯定之結論。此於推理邏輯與物權 基本理念上均有商榷餘地，茲臚陳所見如次： 一、取得時效係以占有人占有他人之物，經過一定期間，而取得權 利之制度，誠如本院釋字第二九一號解釋指出，此制係為公益 而設，但對原權利人而言 ，亦同時發生喪失或限縮其受憲法保 障之財產權之結果，因此於判斷 占有人是否因時效經過而於占 有物上取得某種物權時，應就 占有人與原權利人雙方之權益作 平衡考量，方屬穩當。任何固執定見或拘泥於法律推敲之獨特 見解，而忽視物權法上長久以 來既已確立之基本原則，則憲法 保障財產權之本旨必然橫遭扭曲。 二、地上權依民法第八百三十二條規定，係以在他人土地上有建築 物或其他工作物或竹木為目的而使用其土地之權，欲依時效規 定而取得地上權者，可決多數 於解釋理由中既確認其「第一要 件須以行使地上權之意思而占有他人之 土地」，則於共有之場 合，不論其為分別共有或公同共有，共有人一人或數人於法理 上應否被容許以行使地上權之意思占有共有地？以及得否視 共有地為他人之土地？此自須從分別共有與公同共有之性質 加以探究，亦為本案所亟待釐清之關鍵問題。 ㈠分別共有係指數人按其應有部分，對於某一特定標的物，共 5 四 五 一 同享有一個所有權，應有部 分即係將一個所有權為量的分割 ，或對一物之所有權分割於全體共有人之比率。應有部分之 內容、性質及效力，幾與所有權同，存在於共有物之每一部 分上。分別共有人既為共有物權利主體之一，豈能因共有人 一人或數人逾越其應有部分使用共有物而使共有物轉變成 他人之物？ ㈡公同共有係指依法律規定或依契約，成一公同關係之數人， 基於公同關係而共有一物。公 同共有物屬於公同共有人全體 ，而各公同共有人之權利，及於公同共有物全部，惟對公同 共有物之處分及其他權利之行使，依民法第八百二十八條第 二項規定，應得公同共有人全體同意，因而公同共有人一人 或數人故違本條項規定而占有使用公同共有物者，亦僅發生 他公同共有人如何請求救濟之問題 ，絕不能因而改變標的物 係由全體公同共有人基於公同 關係而共有之法律事實。 ㈢地上權人之使用標的土地，於民法第八百三十二條規定之範 圍內，與所有權人之使用有其一致性，惟其結果有相互排斥 性，所有權之權能因有地上權 存在而受限縮，此何以地上權 僅得存在於「他人土地」上， 不得存在於「自有土地」上。 共有人一人或數人，不論是否經他共有人同意，於共有土地 上有營造建築物、工作物或種植竹木之情事時，若竟被容許 按其主觀意識主張係在行使地上權 ，則無異憑其一己之意思 而根本否定共有制度之存在。 ㈣取得時效以對於標的物之無權占有為前提要件，共有人基於 其為共有物主體之身分，其對共有物自得占有及使用，縱此 項使用逾越其應有部分，或有違公同關係所由發生之法律或 契約之規定，亦僅生是否對他 共有人之權益構成侵害及得否 依本院院字第一九五 ０號解釋，他共有人得否對之行使物權 或債權請求權而已，並不因 而認共有人對共有物之占有為無 權占有。 三、共有人經他共有人全體同意為「他人」於共有物上設定負擔， 自非法律所不許，但若為「共 有人一人或數人」於共有土地上 司法院釋字第四五一號解釋 6 設定地上權，其情形與所有權人於自己所有之土地上為「自己 」設定地上權並無二致，民法 第七百六十二條規定「同一物之 所有權及其他物權，歸屬於一人者，其他物權因混同而消滅。 但其他物權之存續，於所有人或第三人有法律上之利益者，不 在此限。」按共有人既得基於應有部分或公同關係所由規定之 法律或契約而使用共有物，且 其使用之範圍遠較地上權人為廣 ，此項地上權之設定或存續實不符本條但書之要件，而得免於 混同原則之適用。 四、地上權就其效益言，屬用益物權；就性質言，屬限制物權。此 種用益性限制物權須於「他人土地」 上有其存在，為民法維持 物權秩序之鐵則。可決 多數通過之解釋顯係以土地所有權人得 為自己設定地上權，及共有人得 經全體同意為共有人一人或數 人於共有土地上設定地上權之前提 下，推演出共有人一人或數 人得依時效取得地上權。其命 題既與現行物權法理有悖，其結 論自亦難認已就憲法保障財產 權之規定為衡平之釋示。 不同意見書 大法官 王和雄 戴東雄 本件多數通過之意見認為：「共有物得因共有人全體之同意而 設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，公同共有人之 一人或數人於公同共有之土地上為公同共有人之一人或數人設定地 上權者亦同」，從而推論：「共有人或公同共有人之一人或數人以 在他人之土地上行使地上權之意思而占有共有或公同共有之土地者 ，自得依民法第七百七十二條準用同法第七百六十九條及第七百七 十條取得時效之規定，請求登記為地上權人」。如此解釋，將使共 有制度之精神全盤推翻，有違憲法保障財產權之精神與立法之本意 ，及將使共有人共有權利之保護，陷於不確定且有隨時喪失之可能 性，有違公平、正義之法則，復有在自己之土地上因時效而取得地 上權即所謂使用自己土地之地 上權之弊端，爰提不同意見書如下： 一、共有係數人共同享有一個所有權之制度，我國民法所規定之共 有計有分別共有與公同共有兩種； 分別共有係數人按其應有部 7 四 五 一 分對一物享有所有權，各共有人，按其應有部分，對於共有物 之全部，有使用收益之權（民法第八百十八條參照）；各共有 人雖得自由處分其應有部分，惟 不得將應有部分固定於共有物 之特定部分，共有人對共有物之特定部分使用、收益，仍須徵 得其他共有人全體之同意（最 高法院六十二年台上字第一八 ０ 三號判例參照），且共有物之處分 、變更及設定負擔，應得共 有人全體之同意（民法第八百十九條第二項參照）。公同共有 係依法律規定或依契約，成一公同關係之數人，基於其公同關 係，而共有一物之謂；各公同共有人之權利，及於公同共有物 之全部（民法第八百二十七條）；公同共有物之處分及其他權 利之行使，除法律或契約另有規定外，應得公同共有人全體之 同意（民法第八百二十八條第二項），且公同共有關係存續中 ，各公同共有人，不得請求分割其公同共有物（民法第八百二 十九條），足見分別共有人或 公同共有人，無論係依法律規定 或契約約定而成立分別共有關係或公同共有關係，在分別共有 物或公同共有物分割前，各分 別共有人或公同共有人係以維持 分別共有或公同共有關係之存續為本旨 ，此係共有制度本身之 屬性，亦為共有制度賴以存在之基礎。蓋共有之存在，原係為 解決一物之所有權無法為一人單獨享有而必須由二人以上共 同享有時，基於社會生活之需要，由社會所創設並由法律加以 明定之制度，在分別共有或公同共有關係成立後，並在共有關 係依其所由成立之法律關係或契約關係 消滅前，法律強制規定 各種權利義務行使之方法，無 非在界定各共有人權利行使之界 限，避免各共有人發生爭議，馴至於破壞共有關係之狀態，藉 達公平、合理之目的。 二、時效取得雖係為公益而設，惟係以無權利人占有他人之物，經 一定期間而取得他人財產權為要件 。法律之所以承認時效取得 制度，係因真正權利人長期怠 於行使其權利，反由無權利人占 有使用並因此而建立新之法律關係，為謀法秩序之安定，始規 定由無權占有人取得其權利，故 時效取得就權利取得之一方言 ，乃無對價、無合意且無權占有他人之土地，並進而取得他人 司法院釋字第四五一號解釋 8 之財產權，就權利喪失之一方言，係既得權利之喪失或受限制 。為平衡雙方之利益，時效取得之要件 ，應從嚴解釋，如有疑 問，應為有利於權利喪失或受限制者而為解釋，始為合理。就 地上權而言，法律規定地上權 之時效取得，限於在他人土地上 ，以行使地上權之意思而占有使用其土地為要件。此處所謂「 他人土地」，宜從嚴解釋，而不能將共有土地逕行視為他人土 地，至少應解為共有土地之自己持分，不能視為他人土地。多 數通過之意見，一方面認為土地之分別共有人按其應有部分， 本於所有權之作用，對於共有物之全部，有使用、收益之權； 公同共有人之權利，及於公同共有物之全部，另一方面又承認 共有土地即為他人土地，而得為無權占有使用，如此推論，豈 不陷於理論上之矛盾。 三、分別共有或公同共有，不論係出於法律規定或契約約定，各共 有人間既以共有關係之成立與維護為本 旨，各共有人在分割前 縱使約定各自使用、收益之部分，亦僅能視為為維持分別共有 或公同共有制度之合意下，暫定使用、收益之狀態而已，從而 ，其對共有物之占有、使用、收益，自係基於共有人之身分， 依法律規定或契約約定之權利、義 務內容，以行使共有權之意 思而為之行為，與時效 取得地上權之本質相悖而無從因時效而 取得地上權。再者，如前所述 ，時效制度之適用，本應受較嚴 格之限制，在共有制度下，如准許共有人得單獨主張係以行使 地上權意思，在其所占有、使用、收益之共有土地上，因時效 而取得地上權，試問，共有 制度尚有何存在之意義與價值？在 此種情形下，法律所保護者，究應係大多數人於正常之社會秩 序與具有真正合法權源之共有關係所建 構之共有制度，抑係利 用法律所規定或契約所約定成立共有關 係後，在該共有土地上 ，以反於共有人共有之權利，另以無對價、無合意且係無權占 有而因時效取得之地上權。更有甚者，如容許共有人在共有之 土地上，因時效而取得地上權，將使其他共有人陷於不知共有 人之占有、使用、收益 將於何時變更為以取得地上權之意思而 為之，致造成共有制度隨時有被破壞、共有權利隨時有被剝奪 9 四 五 一 之危險，以及容許共有人得利用共有關係，在共有之土地上， 不必對價即可因時效取得地上權， 造成對其他共有人權利上之 限制，更有違公平、正義之法則。 四、因時效而取得地上權，係以在他人土地上有建築物或其他工作 物，或竹木為目的而使用其土 地，並因一定期間之經過而請求 為地上權之登記為要件。分別 共有人或公同共有人雖得就共有 物為使用、收益，惟分別共有人係按其應有部分，對於共有物 之全部，有使用、收益之權；公同共有人之權利，則因公同關 係而及於公同共有物之全部，因 此，無論分別共有人或公同共 有人就共有之土地而為占有、使用、收益，仍屬於其自己之土 地之性質，若謂共有人得在其共 有之土地上因時效而取得地上 權，無異承認得在自己之土地上因時效而取得地上權之制度， 與地上權之係使用他人土地之本質不符 。本件多數通過之意見 認為縱使在共有之土地上，只須對於使其占有之他共有人，表 示變為以在他人之土地上行使地上權之意思而占有，即得本於 民法第七百七十二條準用第七百六十九 條、第七百七十條，主 張依時效而取得地上權，並請 求登記為地上權人。惟對於共有 土地之共有人而言，該共有之土地，仍具有自己土地之性質， 且在自己之土地上因時效而取得地上權 之制度，與民法物權編 規定之地上權之必須在他人土地上有建築物或其他工作物或 竹木為目的始得成立之要件，仍有齟齬而容有未當，故難以贊 同。且共有人中之一人或數人，既在共有之土地上，行使共有 權之權能，又何以准許其得單獨 以時效取得地上權之意思占有 共有之土地，即得在共有之土地上取得地上權，其法律上之理 由，並未詳為闡釋，僅以共有物得因共有人全體之同意而設定 負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，於公同共有之 土地上為公同共有人之一人或數人設定 地上權者亦同。從而推 論共有人或公同共有人之一人或數 人，以在他人之土地上行使 地上權之意思而占有共有或公同共有之 土地者，自得依民法第 七百七十二條準用同法第七百六十九條及第七百七十條取得 時效之規定，請求登記為地上權人。惟共有人可否在共有土地 司法院釋字第四五一號解釋 10 上以合意設定地上權，在學說上尚有爭議，並未定論，而以合 意設定地上權，乃契約行為，與因時效而取得地上權之法律基 礎、法律要件並不相同。多 數通過之意見未就何以准許共有人 中之一人或數人得單獨在共有之土地上 ，以時效取得地上權之 法律上理由，詳為闡釋，難免有疏忽之處。 抄台０華聲請書 為行政法院八十四年度判字第一六五四號判決所適用內政部八 十一年四月七日台（八一）內地字第八一七九三二九號函頒時效取 得地上權登記審查要點第三點第五款之規定，牴觸憲法第十五條人 民財產權應予保障之規定之意旨，依據司法院大法官審理案件法第 五條第一項第二款規定聲請解釋。 一、聲請解釋之目的： 行政法院八十四年度判字第一六五四號判決所適用內政 部函頒時效取得地上權登記審 查要點第三點第五款之規定，發 生有牴觸憲法第十五條之疑義，聲請解釋憲法，並賜准解釋如 下： 1.內政部八十一年四月七日台（八一）內地字第八一七九三二 九號函頒時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定 之行政命令應屬無效。 2.本件解釋應有拘束行政法院八十四年度判字第一六五四號判 決之效力。 二、事實經過： 1.緣聲請人台０華自民國六十二年元月三十一日起即以行使地 上權之意思，和平繼續占有臺中市西區後 壠子段０之０及０ 之０地號土地迄今，因時效完成，經檢 具證明文件，依土地 登記規則第一百十三條之規定向臺中市中山地政事務所申 請時效取得地上權登記，因土地所有權人已於民國七十七年 元月十一日死亡，並未辦理繼承登記，該所以聲請人與其他 繼承人公同共有該筆土地，依 內政部八十一年四月七日台（ 11 四 五 一 八一）內地字第八一七九三二 九號函頒時效取得地上權登記 審查要點第三點第五款規定「共 有人就共有土地不得申請時 效取得地上權登記」，依法不 應登記為由，駁回聲請人登記 之申請，聲請人不服，乃依序 向臺中市政府、臺灣省政府及 行政法院提起訴願、再訴願及行政訴訟，惟均被以系爭土地 在分割前即為聲請人與其他繼承人所公同共有，聲請人既係 就其與他人共有土地申請時效取得地上權登記，依法不應登 記為由，駁回聲請人之申請。 2.有關本案爭議訴訟詳情，請調閱本案全部訴願、訴訟資料卷 宗便明白。 三、對本案所持之見解： 查民法第七百七十二條準 用同法第七百六十九條規定，「 以行使地上權之意思，二十年間和平繼續占有他人土地者，得 請求登記為地上權人」，同法第八百三十二條規定：「稱地上 權者，謂以在他人土地上有建築物，或其他工作物，或竹木為 目的而使用其土地之權」，聲 請人自民國六十二年元月三十一 日起即以行使地上權之意思，以建築物及樹木為目的，和平繼 續占有臺中市西區後 壠子段０之０及０之０地號土地，因時效 完成，經檢具四鄰證明書及戶籍謄本，依土地登記規則第一百 十三條之規定向臺中市中山地政事務所申請時效取得地上權 登記。惟自聲請人占有之日起 （即民國六十二年元月三十一日 ），至民國七十七年一月十一日土地所有權人死亡時，聲請人 對該筆土地與其他繼承人所公同共 有，地政機關即以內政部八 十一年四月七日台（八一）內地字第八一七九三二九號函頒時 效取得地上權登記審查要點第三點第五 款規定：「共有人就共 有土地不得申請時效取得地上權」 為由駁回。按公同共有係數 人基於公同關係而共有一物之狀態 ，各公同共有人既無獨立之 所有權，其中一人對於該物亦不得謂非他人之物，故如公同共 有人中之一人以單獨所有之意思， 占有公同共有之不動產即係 民法第七百六十九條所謂占有他人之不 動產，司法院院字第二 六九九號解釋參照。按取得時效制度係為公益而設，依此制度 司法院釋字第四五一號解釋 12 取得之財產權應為憲法所保障，民 法第七百六十八條至第七百 七十二條關於因時效而取得所有權或其 他財產權之規定，乃為 促使原權利人善盡積極利用其財產之社 會責任，並尊重長期占 有之既成秩序，以增進公共利益而設，鈞院釋字第二九一號解 釋參照。而憲法第十五條亦定有明文，是聲請人占有系爭土地 以行使地上權之意思而占有，即係占有他人之不動產，自不待 言，行政法院判決本案所引用內政部八十一年四月七日台（八 一）內地字第八一七九三二九號函頒「時效取得地上權登記審 查要點」第三點第五款之規定 ，已違背憲法第十五條之規定。 此 致 司 法 院 所附關係文件名稱及件數 附件一：臺中市政府八三府秘法字第一二七九四六號訴願決定書影 本乙份。 附件二：臺灣省政府八十四府訴一字第一五 ０七七一號再訴願決定 書影本乙份。 附件三：行政法院八四年度判 字第一六五四號判決書影本乙份。 附件四：訴願書、再訴願書、 行政訴訟起訴狀影本乙份。 聲請人：台 ０ 華 中華民國八十四年九月十日 （附件三） 行政法院判決 八十四年度判字第一六五四號 原 告 台 ０ 華 被 告 臺中市中山地政事務所 右當事人間因地上權登記事件，原告不服臺灣省政府中華民國八十 四年五月一日八四府訴一字第一五 ０七七一號再訴願決定，提起行 政訴訟，本院判決如下： 主 文 原告之訴駁回。 事 實 13 四 五 一 緣原告因認為自六十二年一月三十一日起，即已行使地上權，和平 繼續占有坐落臺中市西區 ０段０－０及０－０地號等二筆土地，乃 於八十三年三月二十三日向被告申請時效取得地上權登記，經被告 審查結果，認為尚有需要補正之事項，乃以八十三年四月六日八三 中山地所一字第二九四五號函於文到十五日內補正，原告除其中二 項補正外，其餘事項則未完全補正，被告乃以八十三年四月三十日 第三十八號駁回理由書駁回其登記之申請，原告不服，循序提起訴 願、再訴願，遞遭決定駁回，遂提起行政訴訟，茲摘敘兩造訴辯意 旨如次： 原告起訴意旨略謂：原告自六十二年元月三十一日起即以行使地上 權之意思，以其建築物及樹木為目的，和平繼續占有臺中市西區 ０ 段０之０及０之０地號土地迄今，因時效完成，經檢具四鄰證明書 及戶籍謄本，依土地登記規則第一百十三條之規定向被告申請地上 權登記，被告以原告應補正逾期未補正為由駁回，原決定及再訴願 決定則以原告與其他繼承人公同共有該筆土地，依法不應登記為由 ，駁回原告之訴願及再訴願。惟查原告雖為該筆土地之公同共有人 之一，然原告占有之始並非公同共有人之一，自六十二年元月三十 一日起占有至七十七年一月十一日非共有人之一，從七十七年一月 十一日起，原告雖為公同共有人之一，按公同共有係數人基於公同 關係而共有一物之狀態，各公同共有人既無獨立之所有權，其中一 人對於該物亦不得謂非他人之物，故如公同共有人中之一人以單獨 所有之意思，占有公同共有之不動產，即係民法第七百六十九條所 謂占有他人之不動產，有最高法院三十二年上字第一一 ０號判例及 司法院院字第二六九九號解釋可供參照。原告依民法第七百七十二 條準用同法第七百六十九條規定占有系爭土地，依前揭判例及解釋 意旨，自得請求登記為地上權人。內政部八十一年四月七日台（八 一）內地字第八一七九三二九號函頒時效取得地上權登記審查要點 第三點第五款規定顯與上開法律規定及判解有違自不得適用，為此 ，訴請撤銷再訴願決定、訴願 決定及原處分等語。 被告答辯意旨略謂：依內政部八十一年四月七日台（八一）內地字 第八一七九三二九號函頒「時效取得地上權登記審查要點」第三點 司法院釋字第四五一號解釋 14 第五款規定，共有人就共有土地不得申請時效取得地上權登記，原 告乃土地登記名義人吳 ０章之繼承人，按民法第七百五十九條規定 因繼承於登記前已取得不動產之物權，故系爭之土地，雖非辦理繼 承登記完畢，其權屬仍歸繼承人所公同共有，故原告當是該土地之 共有人之一。依上開時效取得地上權登記審查要點規定，應不得申 請地上權登記，被告於接收申請登記案件後，即依法審查並就依法 應補正事項，依土地登記規則第四十八條規定通知原告於十五日內 補正，惟因逾期未補正完成，被告乃依同規則第四十九條第一項第 四款規定駁回其登記案件，於法並無不合，請判決駁回原告之訴等 語。 理 由 按「登記機關接收申請登記案件後，應即依法審查，審查結果有依 法不應登記者或逾期不補正或未照補正事項完全補正者，登記機關 應以書面敘明理由，駁回登記之申請。」土地登記規則第四十七條 及第四十九條第一項第四款定有明文。又共有人就共有土地不得申 請時效取得地上權登記，內政部八十一年四月七日台（八一）內地 字第八一七九三二九號函頒時效取得地上權登記審查要點第三點第 五款亦有規定。本件原告就坐落臺中市西區 ０段０之０及０之０地 號土地，主張自六十二年一月三十一日起即以行使地上權之意思和 平繼續占有，乃於八十三年三月二十三日向被告申請時效取得地上 權登記。嗣經被告審查後以系爭土地為原告與他人所公同共有之土 地，及原告未檢附相關書面證明文件，乃以八十三年四月六日八三 中山地所一字第二九四五號函通知原告就下列事項於文到十五日內 補正： ㈠請提出房屋權屬證明（水電或稅籍設立登記）。 ㈡吳０棣 死亡證明請提出正本核對或請北美事務協調會於影本認章或至戶政 所辦理死亡登記。 ㈢欠繳規費。 ㈣申請書所有權人之繼承人漏列台 ０華。㈤共有人不得申請時效取得地上權。 ㈥申請人切結自六十二 年元月三十一日起主張行使地上權意思占有本案土地，惟四鄰證明 人係六十三年七月二日遷入鄰近地區。 ㈦四鄰證明人居住使用之土 地請提出地籍圖憑參等通知原告補正。原告除 ㈢㈣項補正外，其餘 逾期均未補正，被告乃以八十三年四月三十日第三十八號駁回理由 15 四 五 一 書駁回其登記之申請，揆諸首揭說明，並無違誤。原告起訴主張： 公同共有人中之一人以單獨所有之意思，占有公同共有之不動產， 依最高法院判例及司法院解釋，即係民法第七百六十九條所謂占有 他人之不動產，自得申請地上權登記云云。查民法第七百七十二條 準用同法第七百六十九條固規定，以建築物或其他工作物或竹木為 目的，二十年間和平繼續使用他人之土地者，得請求登記為地上權 人。本件依原處分及訴願卷附土地登記謄本及戶籍謄本記載：系爭 土地地上建物即臺中市西區 ０里０鄰０街０號係吳 ０章所有，吳 ０ 章於七十七年一月十一日死亡，原告為其配偶，另有子女吳 ０江、 吳０瑁、吳 ０棣、吳 ０凱等四人均為吳 ０章之繼承人，尚未辦理繼 承登記。原告雖於六十二年一月三十一日遷入臺中市西區 ０街０號 與吳０章共同居住，於吳 ０章七十七年一月十一日死亡後，繼為戶 長，由是觀之，與上開所述以建築物或其他工作物或竹木為目的二 十年間和平繼續使用他人之土地之要件並不相符，依法不得登記為 地上權。被告審查結果，認為尚有需要補正之事項，通知補正，原 告逾期未照補正之事項完全補正，被告乃以駁回理由書駁回其登記 之申請，自非無據，原告所訴各節，均非可採。從而，一再訴願決 定，遞予維持原處分，均無不合，原告起訴意旨，難謂有理由，應 予駁回。 據上論結，本件原告之訴為無理由，爰依行政訴訟法第二十六條後 段，判決如主文。 中華民國八十四年六月三十日 （本件聲請書其餘附件略） ### 2. 451王大法官和雄、戴大法官東雄共同提出之不同意見書 > 原始檔：[官網 PDF](https://cons.judicial.gov.tw/download/download.aspx?id=367762) > [!warning] 白話解說（AI 生成，非原文，不得引用） > **立場**：不同意見。反對共有人得就共有土地時效取得地上權，認與地上權本質不符。 > **核心主張**：分別共有人按其應有部分對共有物之全部有使用收益之權，公同共有人之權利及於公同共有物之全部，其對共有土地之占有使用仍屬於自己土地之性質，不能逕視為地上權所稱之「他人土地」，至少自己持分部分不能如此解釋。時效取得係以無權利人占有他人之物經一定期間而取得財產權，就權利喪失一方而言乃既得權利之喪失或受限制，故其要件應從嚴解釋，有疑問時應為有利於權利喪失或受限制者之解釋。若准許共有人在共有土地上依時效取得地上權，無異承認得在自己土地上因時效取得地上權，與地上權係使用他人土地之本質不符。如此解釋並將推翻共有制度之精神，使共有人權利之保護陷於不確定且有隨時喪失之可能。 > **與多數意見的差異**：多數係由「共有物得因共有人全體之同意而為共有人之一人或數人設定地上權」推論其亦得依時效取得地上權。本意見指出共有人可否在共有土地上以合意設定地上權，學說上尚有爭議而未定論，且合意設定乃契約行為，與時效取得之法律基礎及法律要件並不相同。多數就何以准許共有人中之一人或數人得單獨依時效取得地上權，未詳為闡釋其法律上理由。 1 釋字第 451 號解釋不同意見書 王和雄大法官 提出 戴東雄大法官 提出 本件多數通過之意見認為 ： 「共有物得因共有人全體之同意而設定 負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，公同共有人之一人或 數人於公同共有之土地上為公同共有人之一人或數人設定地上權者亦 同」 ，從而推論： 「共有人或公同共有人之一人或數人以在他人之土地 上行使地上權之意思而占有共有或公同共有之土地者，自得依民法第 七百七十二條準用同法第七百六十九條及第七百七十條取得時效之規 定 ， 請求登記為地上權人」 。 如此解釋 ， 將使共有制度之精神全盤推翻 ， 有違憲法保障財產權之精神與立法之本意，及將使共有人共有權利之 保護，陷於不確定且有隨時喪失之可能性，有違公平、正義之法則， 復有在自己之土地上因時效而取得地上權即所謂使用自己土地之地上 權之弊端，爰提不同意見書如左： 一、共有係數人共同享有一個所有權之制度，我國民法所規定之共有 計有分別共有與公同共有兩種；分別共有係數人按其應有部分對 一物享有所有權，各共有人，按其應有部分，對於共有物之全部， 有使用收益之權 （民法第八百十八條參照） ； 各共有人雖得自由處 分其應有部分，惟不得將應有部分固定於共有物之特定部分，共 有人對共有物之特定部分使用、收益，仍須徵得其他共有人全體 之同意 （最高法院六十二年台上字第一八○三號判例參照） ， 且共 有物之處分、變更及設定負擔，應得共有人全體之同意（民法第 八百十九條第二項參照） 。 公同共有係依法律規定或依契約，成一 公同關係之數人，基於其公同關係，而共有一物之謂；各公同共 有人之權利，及於公同共有物之全部 （民法第八百二十七條） ；公 同共有物之處分及其他權利之行使，除法律或契約另有規定外， 2 應得公同共有人全體之同意 （民法第八百二十八條第二項） ， 且公 同共有關係存續中，各公同共有人，不得請求分割其公同共有物 （民法第八百二十九條） ， 足見分別共有人或公同共有人， 無論係 依法律規定或契約約定而成立分別共有關係或公同共有關係，在 分別共有物或公同共有物分割前，各分別共有人或公同共有人係 以維持分別共有或公同共有關係之存續為本旨，此係共有制度本 身之屬性，亦為共有制度賴以存在之基礎。蓋共有之存在，原係 為解決一物之所有權無法為一人單獨享有而必須由二人以上共同 享有時，基於社會生活之需要，由社會所創設並由法律加以明定 之制度，在分別共有或公同共有關係成立後，並在共有關係依其 所由成立之法律關係或契約關係消滅前，法律強制規定各種權利 義務行使之方法，無非在界定各共有人權利行使之界限，避免各 共有人發生爭議，馴至於破壞共有關係之狀態，藉達公平、合理 之目的。 二、時效取得雖係為公益而設，惟係以無權利人占有他人之物，經一 定期間而取得他人財產權為要件 。 法律之所以承認時效取得制度 ， 係因真正權利人長期怠於行使其權利，反由無權利人占有使用並 因此而建立新之法律關係，為謀法秩序之安定，始規定由無權占 有人取得其權利，故時效取得就權利取得之一方言，乃無對價、 無合意且無權占有他人之土地，並進而取得他人之財產權，就權 利喪失之一方言，係既得權利之喪失或受限制。為平衡雙方之利 益，時效取得之要件，應從嚴解釋，如有疑問，應為有利於權利 喪失或受限制者而為解釋，始為合理。就地上權而言，法律規定 地上權之時效取得，限於在他人土地上，以行使地上權之意思而 占有使用其土地為要件。此處所謂「他人土地」 ，宜從嚴解釋，而 不能將共有土地逕行視為他人土地，至少應解為共有土地之自己 持分，不能視為他人土地。多數通過之意見，一方面認為土地之 3 分別共有人按其應有部分，本於所有權之作用，對於共有物之全 部，有使用、收益之權；公同共有人之權利，及於公同共有物之 全部，另一方面又承認共有土地即為他人土地，而得為無權占有 使用，如此推論，豈不陷於理論上之矛盾。 三、分別共有或公同共有，不論係出於法律規定或契約約定，各共有 人間既以共有關係之成立與維護為本旨，各共有人在分割前縱使 約定各自使用、收益之部分，亦僅能視為為維持分別共有或公同 共有制度之合意下，暫定使用、收益之狀態而已，從而，其對共 有物之占有、使用、收益，自係基於共有人之身分，依法律規定 或契約約定之權利 、 義務內容 ， 以行使共有權之意思而為之行為 ， 與時效取得地上權之本質相悖而無從因時效而取得地上權 。 再者 ， 如前所述，時效制度之適用，本應受較嚴格之限制，在共有制度 下 ， 如准許共有人得單獨主張係以行使地上權意思 ， 在其所占有 、 使用、收益之共有土地上，因時效而取得地上權，試問，共有制 度尚有何存在之意義與價值？在此種情形下，法律所保護者，究 應係大多數人於正常之社會秩序與具有真正合法權源之共有關係 所建構之共有制度，抑係利用法律所規定或契約所約定成立共有 關係後，在該共有土地上，以反於共有人共有之權利，另以無對 價、無合意且係無權占有而因時效取得之地上權。更有甚者，如 容許共有人在共有之土地上，因時效而取得地上權，將使其他共 有人陷於不知共有人之占有、使用、收益將於何時變更為以取得 地上權之意思而為之，致造成共有制度隨時有被破壞、共有權利 隨時有被剝奪之危險，以及容許共有人得利用共有關係，在共有 之土地上，不必對價即可因時效取得地上權，造成對其他共有人 權利上之限制，更有違公平、正義之法則。 四 、 因時效而取得地上權 ， 係以在他人土地上有建築物或其他工作物 ， 或竹木為目的而使用其土地，並因一定期間之經過而請求為地上 4 權之登記為要件 。 分別共有人或公同共有人雖得就共有物為使用 、 收益，惟分別共有人係按其應有部分，對於共有物之全部，有使 用、收益之權；公同共有人之權利，則因公同關係而及於公同共 有物之全部，因此，無論分別共有人或公同共有人就共有之土地 而為占有、使用、收益，仍屬於其自己之土地之性質，若謂共有 人得在其共有之土地上因時效 而取得地上權，無異承認得在自己 之土地上因時效而取得地上權之制度，與地上權之係使用他人土 地之本質不符。本件多數通過之意見認為縱使在共有之土地上， 只須對於使其占有之他共有人，表示變為以在他人之土地上行使 地上權之意思而占有，即得本於民法第七百七十二條準用第七百 六十九條、第七百七十條，主張依時效而取得地上權，並請求登 記為地上權人。惟對於共有土地之共有人而言，該共有之土地， 仍具有自己土地之性質，且在自己之土地上因時效而取得地上權 之制度，與民法物權編規定之地上權之必須在他人土地上有建築 物或其他工作物或竹木為目的始得成立 之要件，仍有齟齬而容有 未當，故難以贊同。且共有人中之一人或數人，既在共有之土地 上，行使共有權之權能，又何以准許其得單獨以時效取得地上權 之意思占有共有之土地，即得在共有之土地上取得地上權，其法 律上之理由，並未詳為闡釋，僅以共有物得因共有人全體之同意 而設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，於公同共 有之土地上為公同共有人之一人或數人設定地上權者亦同。從而 推論共有人或公同共有人之一人或數人，以在他人之土地上行使 地上權之意思而占有共有或公同共有之土地者，自得依民法第七 百七十二條準用同法第七百六十九條及第七百七 十條取得時效之 規定，請求登記為地上權人。惟共有人可否在共有土地上以合意 設定地上權，在學說上尚有爭議，並未定論，而以合意設定地上 權，乃契約行為，與因時效而取得地上權之法律基礎、法律要件 5 並不相同。多數通過之意見未就何以准許共有人中之一人或數人 得單獨在共有之土地上，以時效取得地上權之法律上理由，詳為 闡釋，難免有疏忽之處。 ### 3. 451施大法官文森、城大法官仲模共同提出之不同意見書 > 原始檔：[官網 PDF](https://cons.judicial.gov.tw/download/download.aspx?id=367763) > [!warning] 白話解說（AI 生成，非原文，不得引用） > **立場**：不同意見。認共有人對共有物之占有非無權占有，不成立地上權之時效取得。 > **核心主張**：分別共有人為共有物權利主體之一，其應有部分存在於共有物之每一部分，不能因共有人逾越應有部分使用共有物即使共有物轉變成他人之物。公同共有人違反民法第八百二十八條第二項而占有使用公同共有物者，亦僅生他公同共有人如何請求救濟之問題，不能改變標的物係由全體公同共有人基於公同關係而共有之法律事實。取得時效以對標的物之無權占有為前提，共有人基於共有物主體之身分本得占有使用，縱逾越應有部分，依本院院字第一九五○號解釋亦僅生他共有人得否行使物權或債權請求權之問題，並非無權占有。地上權為用益性之限制物權，須存在於他人土地始有其存在，且依民法第七百六十二條混同之規定，共有人使用之範圍遠較地上權人為廣，不符該條但書所定存續利益之要件。 > **與多數意見的差異**：多數係以土地所有權人得為自己設定地上權、及共有人得經全體同意為共有人之一人或數人設定地上權為前提，推演出共有人得依時效取得地上權，本意見認其命題與現行物權法理有悖。判斷占有人是否因時效取得物權，應就占有人與原權利人雙方權益作平衡考量（釋字第二九一號參照），多數之結論難認已就憲法保障財產權為衡平之釋示。 1 釋字第 451 號解釋不同意見書 施文森大法官 提出 城仲模大法官 提出 本案所須解釋者厥為共有人一人或數人於共有土地上得否依時效 取得地上權，內政部七十七年八月十七日台內地字第六二一四六四號 函發布時效取得地上權登記審查要點第三點第五款拒絕登記之規定是 否有違憲法保障人民財產權之意旨？可決多數通過之解釋文以「共有 物亦得因共有人全體之同意而設定負擔，自得為共有人之一人或數人 設定地上權」 ，導出肯定之結論。 此於推理邏輯與物權基本理念上均有 商榷餘地，茲臚陳所見如次： 一、取得時效係以占有人占有他人之物，經過一定期間，而取得權利 之制度 ， 誠如本院釋字第二九一號解釋指出 ， 此制係為公益而設 ， 但對原權利人而言，亦同時發生喪失或限縮其受憲法保障之財產 權之結果，因此於判斷占有人是否因時效經過而於占有物上取得 某種物權時，應就占有人與原權利人雙方之權益作平衡考量，方 屬穩當。任何固執定見或拘泥於法律推敲之獨特見解，而忽視物 權法上長久以來既已確立之基本原則，則憲法保障財產權之本旨 必然橫遭扭曲。 二、地上權依民法第八百三十二條規定，係以在他人土地上有建築物 或其他工作物或竹木為目的而使用其土地之 權，欲依時效規定而 取得地上權者，可決多數於解釋理由中既確認其「第一要件須以 行使地上權之意思而占有他人之土地」 ，則於共有之場合， 不論其 為分別共有或公同共有，共有人一人或數人於法理上應否被容許 以行使地上權之意思占有共有地？以及得否視共有地為他人之土 地？此自須從分別共有與公同共有之性質加以探究，亦為本案所 亟待釐清之關鍵問題。 2 （一）分別共有係指數人按其應有部分， 對於某一特定標的物， 共 同享有一個所有權，應有部分即係將一個所有權為量的分 割 ， 或對一物之所有權分割於全體共有人之比率 。 應有部分 之內容、性質及效力，幾與所有權同，存在於共有物之每一 部分上 。 分別共有人既為共有物權利主體之一 ， 豈能因共有 人一人或數人逾越其應有部分使用共有物而使共有物轉變 成他人之物？ （二）公同共有係指依法律規定或依契約，成一公同關係之數人， 基於公同關係而共有一物。公同共有物屬於公同共有人全 體，而各公同共有人之權利，及於公同共有物全部，惟對公 同共有物之處分及其他權利之行使 ， 依民法第八百二十八條 第二項規定， 應得公同共有人全體同意， 因而公同共有人一 人或數人故違本條項規定而占有使用公同共有物者 ， 亦僅發 生他公同共有人如何請求救濟之問題 ， 絕不能因而改變標的 物係由全體公同共有人基於公同關係而共有之法律事實。 （三）地上權人之使用標的土地 ， 於民法第八百三十二條規定之範 圍內， 與所有權人之使用有其一致性， 惟其結果有相互排斥 性，所有權之權能因有地上權存在而受限縮， 此何以地上權 僅得存在於「他人土地」上，不得存在於「自有土地」上。 共有人一人或數人，不論是否經他共有人同意， 於共有土地 上有營造建築物 、工作物或種植竹木之情事時， 若竟被容許 按其主觀意識主張係在行使地上權 ， 則無異憑其一己之意思 而根本否定共有制度之存在。 （四）取得時效以對於標的物之無權占有為前提要件 ， 共有人基於 其為共有物主體之身分， 其對共有物自得占有及使用， 縱此 項使用逾越其應有部分 ， 或有違公同關係所由發生之法律或 契約之規定 ， 亦僅生是否對他共有人之權益構成侵害及得否 3 依本院院字第一九五○號解釋 ， 他共有人得否對之行使物權 或債權請求權而已 ， 並不因而認共有人對共有物之占有為無 權占有。 三、共有人經他共有人全體同意為「他人」於共有物上設定負擔，自 非法律所不許，但若為「共有人一人或數人」於共有土地上設定 地上權，其情形與所有權人於自己所有之土地上為「自己」設定 地上權並無二致，民法第七百六十二條規定「同一物之所有權及 其他物權，歸屬於一人者，其他物權因混同而消滅。但其他物權 之存續，於所有人或第三人有法律上之利益者，不在此限。」按 共有人既得基於應有部分或公同關係所由規定之法律或契約而使 用共有物，且其使用之範圍遠較地上權人為廣，此項地上權之設 定或存續實不符本條但書之要件，而得免於混同原則之適用。 四、地上權就其效益言，屬用益物權；就性質言，屬限制物權。此種 用益性限制物權須於「他人土地」上有其存在，為民法維持物權 秩序之鐵則。可決多數通過之解釋顯係以土地所有權人得為自己 設定地上權，及共有人得經全體同意為共有人一人或數人於共有 土地上設定地上權之前提下，推演出共有人一人或數人得依時效 取得地上權。其命題既與現行物權法理有悖，其結論自亦難認已 就憲法保障財產權之規定為衡平之釋示。 ### 4. 451陳大法官計男提出之協同意見書 > 原始檔：[官網 PDF](https://cons.judicial.gov.tw/download/download.aspx?id=367764) > [!warning] 白話解說（AI 生成，非原文，不得引用） > **立場**：協同意見。贊成審查要點違憲之結論，不贊同理由中占有意思得嗣後變更之論述。 > **核心主張**：基於土地所有權與利用權得分開並由不同之人享有之法理，並為增進土地之充分利用，贊成共有人得基於全體共有人之同意，於共有土地上為共有人中之一人或數人設定地上權。解釋文所稱以在他人土地上行使地上權之意思而占有共有土地者，得依民法第七百七十二條準用第七百六十九條、第七百七十條請求登記為地上權人，亦為本意見所同意。內政部時效取得地上權登記審查要點第三點第五款一概禁止共有人申請登記，逾越法律所定取得地上權之要件，違反憲法保障人民財產權之本旨。惟若共有人於占有之初，主客觀上已認識其占有之土地係為自己與他人所共有，即難謂係在他人土地上而為占有。 > **與多數意見的差異**：多數於解釋理由中認共有人得對於使其占有之他共有人表示變為以在他人土地上行使地上權之意思而占有，即得主張依時效取得地上權；本意見認前後主觀之認識能否如此矛盾地變更，非無推求之餘地。本意見贊同解釋文之結論，僅就理由書此一部分表示不同見解。 1 釋字第 451 號解釋協同意見書 陳計男大法官 提出 按物權除法律別有規定外，不得創設，民法第七百五十七條定有 明文。地上權依民法第八百二十三條規定，係以在他人土地上有建築 物或其他工作物或竹木為目的而使用土地之權。基於土地所有權與土 地利用權得以分開並由不同之人享有其權利之法理，及為增進土地之 充分利用，本席固贊成共有人得基於全體共有人（不論分別共有抑公 同共有）之同意，得於共有土地上，為共有人中之一人或數人設定地 上權，但對於共有人之依取得時效規定取得地上權，解釋文謂： 「共有 人或公同共有人之一人或數人以在他人之土地上行使地上權之意思而 占有共有或公同共有之土地者，自得依 民法第七百七十二條準用第七 百六十九條及第七百七十條取得時效之規定，請求登記為地上權人」 ， 雖為本席所同意 ，但多數意見謂； 「若共有人或公同共有人於占有之共 有或公同共有土地，對於使其占有之他共有人或公同共有人表示變為 以在他人之土地上行使地上權之意思而占有，自得本於民法第七百七 十二條準用第七百六十九條、 第七百七十條， 主張依時效取得地上權」 云云，本席則認並非無疑。蓋在共有人或公同共有人於占有之初，主 觀上即以認共有之土地為他人之土地，而以取得地上權之意思而占有 者，如並具備其他因時效取得之要件時，認其因時效取得地上權，而 可申請登記為地上權人，固無疑問，若共有人於占有之初主客觀上已 認識其占有之土地，係為自己與他人所共有或公同共有，即難謂係以 在他人土地上而為占有，其後能否再就其主客觀上已認識之共有土地 因 「表示」 之行為而改變為係以在他人之土地為占有之意思而予占有？ 前後主觀之認識可否如此矛盾？非無推求之餘地。內政部七十七年八 月十七日台內地字第六二一四六四號發布時效取得地上權登記審查要 點第三點第五款規定，共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登 2 記，逾越法律所定取得地上權之要件，固違憲法保障人民財產權之本 旨，但解釋理由中之上述部分，則 為本席所不贊同。爰提出協同意見 書如上。 ## 相關法條 - [[憲法第15條]]（版本 36.01.01） - [[司法院釋字第291號解釋]] - [[民法第769條]]（版本 85.09.25） - [[民法第770條]]（版本 85.09.25） - [[民法第772條]]（版本 85.09.25） - [[民法第827條]]（版本 85.09.25） - [[民法第828條]]（版本 85.09.25） - [[民法第832條]]（版本 85.09.25） - [[民法第945條]]（版本 85.09.25） - [[時效取得地上權登記審查要點第3點第5款（內政部77.8.17.台內地字第621464號函頒）]]（版本 102.09.06） --- ## 白話解說（AI 生成，非官方原文） > [!warning] 以下由 AI 依上方原文撰寫，僅供理解輔助。撰寫論文時請引用原文區塊，不得引用本區塊。 **一句話結論**：禁止共有人就共有土地申請時效取得地上權登記的審查要點，違反財產權保障。 **爭點拆解** 內政部訂頒的時效取得地上權登記審查要點第三點第五款規定，共有人不得就共有土地申請時效取得地上權登記。共有人主張其以行使地上權的意思占有共有土地已達時效，卻因該款規定而無法申請登記，侵害憲法第十五條保障的財產權。 **結論與理由** 大法官先確認時效制度係為公益而設，依取得時效制度取得的財產權應為憲法所保障。共有人本於所有權作用對共有物全部雖有使用收益之權，但仍應按應有部分行使，就共有物特定部分使用收益須徵得他共有人全體同意；共有物既得因共有人全體同意而設定負擔，自得為共有人之一人或數人設定地上權，公同共有土地亦同。地上權取得時效的第一要件須為以行使地上權的意思占有他人土地，占有之始若係基於共有人地位、公同關係享有的權利或無權占有的意思，且嗣後未變為以行使地上權的意思占有者，即不具備取得時效的前提要件。惟共有人或公同共有人若對使其占有的他共有人表示變為以在他人土地上行使地上權的意思而占有，自得依民法第七百七十二條準用第七百六十九條、第七百七十條主張時效取得地上權並請求登記。系爭審查要點該款一律禁止共有人申請，與上開意旨不符，違反憲法保障財產權的本旨，應不予適用。 **在體系中的位置** 屬財產權保障下取得時效制度的憲法地位，並審查行政命令是否一律排除法律所賦予的請求可能。理由書明白援引釋字第二九一號解釋，重申依取得時效取得的財產權受憲法保障。本則有四篇意見書。